Форма и регистрация договора коммерческой концессии

Статья 1028. Форма и регистрация договора коммерческой концессии

1. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.

Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.

2. Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.

Комментарий к Ст. 1028 ГК РФ

1. Комментируемая статья устанавливает письменную форму договора коммерческой концессии. Законодатель подчеркивает юридическую значимость данной формы, установив, что несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность и в силу прямого указания в п. 1 настоящей статьи такой договор считается ничтожным. При этом речь идет о заключении договора путем составления одного документа, подписанного сторонами, а не об обмене сторонами документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК).

Необходимость составления сторонами одного документа обусловлена главным образом тем, что в силу п. 2 комментируемой статьи договор коммерческой концессии подлежит обязательной регистрации.

До внесения изменений в гл. 54 ГК РФ (в связи с принятием и вступлением в действие с 1 января 2008 г. части четвертой ГК) регистрация производилась органом, осуществляющим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качества правообладателя.

Если правообладатель был зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация договора коммерческой концессии производилась органом, осуществлявшим регистрацию юридического лица (предпринимателя), являвшегося пользователем. Соответственно, регистрация договоров коммерческой концессии осуществлялась налоговыми органами .

———————————
В судебной практике встречались дела, когда сторонами заявлялись требования о проверке возможной фальсификации регистрации договора коммерческой концессии в налоговом органе. См., например, Постановление ФАС Московского округа от 19 апреля 2010 г.

По-другому определялась судьба договора коммерческой концессии на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством (имелись в виду изобретения, полезные модели, промышленные образцы), а также на товарные знаки: договор подлежал регистрации в Российском агентстве по патентам и товарным знакам. При несоблюдении требования о регистрации такого концессионного договора последний считался ничтожным.

После внесения изменений в гл. 54 ГК РФ (Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ) любой договор коммерческой концессии подлежит обязательной государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности — Роспатенте . Несоблюдение данного требования влечет ничтожность договора коммерческой концессии. Изменение органа, осуществляющего регистрацию договора коммерческой концессии, было связано в том числе и с изменением предмета договора, исключившего возможность передачи фирменного наименования как неразрывно связанного с юридическим лицом, обладающим вполне определенной организационно-правовой формой.

———————————
В период перехода к новому правовому регулированию в одном конкретном деле было предъявлено требование к налоговому органу провести государственную регистрацию договора коммерческой концессии по документам, представленным на регистрацию в последний рабочий день 2007 г. Суд, рассматривавший дело, пришел к выводу, что, зарегистрировав договор коммерческой концессии после 1 января 2008 г., инспекция ФНС России фактически выйдет за рамки установленных законом полномочий, но разъяснил, что возможность законной передачи фирменного наименования законодатель оставил, если оно используется правообладателем в составе принадлежащего ему коммерческого обозначения в товарном знаке или знаке обслуживания (Постановление ФАС Московского округа от 1 декабря 2008 г.).

2. Действующая редакция комментируемой статьи сняла многие спорные моменты, которые были предметом научного анализа в целом ряде работ . Так, содержавшееся в прежней редакции данной статьи правило о том, что в отношении с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на договор лишь с момента его регистрации, вызвало вполне обоснованную критику, поскольку заключение данного вида договора преследовало цель получения юридической возможности пользователю выступать «под именем» (или от имени) правообладателя как раз и именно перед третьими лицами.

———————————
Подробнее см: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. С. 1002; Черепанова Е.А. Франчайзинг в России: правовой аспект. Екатеринбург, 2005. С. 110; Райников А.С. Договор коммерческой концессии. М.: Статут, 2009.

Впрочем, считать окончательно решенным вопрос о регистрации договора коммерческой концессии было бы преждевременно. Так, уже сейчас делаются предложения о необходимости введения дифференцированного подхода к возложению на стороны обязанности по регистрации договора в зависимости от состава предоставляемого комплекса исключительных прав. В частности, предлагается закрепление обязательной регистрации только для тех договоров коммерческой концессии, по которым предоставляется право на использование объектов, сделки с которыми подлежат обязательной регистрации в соответствии с нормами части четвертой ГК РФ (тогда не потребуется регистрировать договоры в отношении коммерческого обозначения и ноу-хау и будут сняты не всегда оправданные препятствия, сдерживающие развитие франчайзинга в России ). Впрочем, подобные опасения вполне могут быть устранены, если сроки проведения Роспатентом регистрационных процедур не будут затягиваться.

———————————
Пояснительная записка к проекту Федерального закона «О внесении изменений и дополнений в главу 54 Гражданского кодекса Российской Федерации». Паспорт проекта Федерального закона N 392449-5 «О внесении изменений и дополнений в главу 54 Гражданского кодекса Российской Федерации».

Статья 1028. Форма и регистрация договора коммерческой концессии

Комментируемая статья предусматривает специальные требования к оформлению договорных отношений, соблюдение которых является обязательным.

Договор должен быть заключен в письменной форме (ст.

Приказом МНС РФ от 20.12.2002 N БГ-3-09/730 (БНА РФ, 2003, N 8) утвержден Порядок регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии). Договор коммерческой концессии (субконцессии) (изменение или прекращение договора) регистрируется в государственном реестре по месту регистрации юридического лица – соответственно правообладателя или пользователя.

Регистрация должна быть завершена в срок не более чем 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Регистрационные записи о договоре, его изменении или прекращении вносятся в Журнал учета регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии). Каждой записи в Журнале присваивается регистрационный номер. 2.

Если по договору предоставляются права на использование товарных знаков, полезных моделей, изобретений, охраняемых соответственно свидетельством или патентом, то договор коммерческой концессии должен быть также зарегистрирован в патентном ведомстве.

В Правила Роспатента от 29.04.2003 N 64 с изм. от 11.12.2003 (БНА РФ, 2003, N 36; 2004, N 1), устанавливающие порядок регистрации договоров об уступке исключительных прав и предоставлении лицензий на их использование, включена специальная гл. V “Особенности регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)”. Имеются также специальные приложения N 11 и 12, в которых даны образцы заявлений о регистрации этих договоров и о регистрации изменений, касающихся зарегистрированных договоров. 3.

Договор вносится в тот реестр, а если несколько объектов, то в те реестры, где регистрируется предоставление лицензий на использование соответствующих объектов.

Необходимость такой процедуры оформления рассматриваемых договорных отношений обусловлена особыми правилами гражданского оборота тех исключительных прав, которые возникают и охраняются в силу государственной регистрации, – товарных знаков, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов.

По сути, регистрацию договора коммерческой концессии в патентном ведомстве следует рассматривать в качестве оформления лицензий на использование объектов договора. В соответствии с патентным законодательством незарегистрированный лицензионный договор считается недействительным. Соответственно те же правила установлены для договоров коммерческой концессии. 4.

Несоблюдение письменной формы, также как и требования о регистрации договора в патентном ведомстве, влечет его недействительность. Договор признается ничтожным, и наступают последствия, предусмотренные ст. 168 ГК. 5.

Государственная регистрация в реестре предпринимателей практически является завершающей стадией оформления уже заключенного договора.

Статья 1029. Коммерческая субконцессия

Комментарий к статье 1029 1.

Договор коммерческой субконцессии заключается на основе договора концессии, в котором должно быть предусмотрено право (или обязанность) пользователя предоставлять субконцессии и условия их предоставления. Условия, на которых предоставляется субконцессия, согласовываются предварительно пользователем с правообладателем в дополнительном соглашении, если они не были определены в договоре концессии.

По договору субконцессии пользователь выступает в роли вторичного правообладателя, а другая сторона – в роли вторичного пользователя. Предоставленные на основе субконцессии исключительные права производны от прав, полученных пользователем по основному договору. Их объем не может выходить за пределы прав пользователя (см. п. 2 ст. 1027 ГК). Превышение этих пределов может рассматриваться как нарушение пользователем своих обязательств по договору концессии. 2.

Судьба договора коммерческой субконцессии непосредственно связана с судьбой договора коммерческой концессии, на основе которого он заключен (см. абз. 2 п. 1 и п. п. 2 и 3 комментируемой статьи). 3.

В правилах комментируемой статьи закреплены присущие договору коммерческой концессии элементы лицензионных отношений, возникающих в связи с предоставлением прав на использование объектов исключительных прав.

В случае досрочного прекращения субконцессии презюмируется, при определенных условиях, трансформация субконцессионного договора в основной договор между правообладателем и вторичным пользователем. Причем происходит не просто замена стороны договора (переход прав кредитора к другому лицу). Дело в том, что договор субконцессии порождает не только прямые отношения между сторонами договора, но и опосредованные отношения между вторичным пользователем и основным правообладателем. Права всех пользователей (независимо от того, являются ли они первичными или вторичными) производны от прав основного правообладателя. Каждая сублицензия оформляется в том же порядке, что и основная лицензия (вносится в государственный реестр юридических лиц, где зарегистрировано фирменное наименование, и в патентный реестр, где зарегистрированы товарный знак, иные объекты интеллектуальной собственности, принадлежащие основному правообладателю, в качестве обременения этих прав). И следовательно, трансформация субконцессии в концессию, по сути, означает преобразование уже существовавших опосредованных отношений между этими сторонами в прямые договорные отношения. 4.

В этой связи следует обратить внимание на особенности правил об ответственности, предусмотренных п. 4 комментируемой статьи. В отличие от общих правил ответственности должника перед кредитором за действия третьих лиц (см. ст. 403, п. 3 ст. 706 ГК) по договору субконцессии вторичный пользователь отвечает за причиненный его действиями вред непосредственно перед основным правообладателем, хотя и не состоит с ним в прямых договорных отношениях. К пользователю в этом случае могут предъявляться требования в порядке субсидиарной ответственности (ст. 399 ГК) при условии, что это не противоречит договору коммерческой концессии, на основе которого предоставлена субконцессия.

Презумпция преобразования субконцессии в концессию создает дополнительные гарантии экономических интересов правообладателя, заинтересованного в расширении хозяйственного оборота продукции под его фирменными обозначениями. В равной мере это отвечает интересам вторичного пользователя, который может продолжить свою хозяйственную деятельность на тех же условиях, на которые он рассчитывал, заключая субконцессионный договор. 5.

Во всем остальном к договору коммерческой субконцессии применяются правила гл. 54, как относительно оформления и регистрации договора, так и других прав и обязанностей сторон.

Статья 1028. Форма и регистрация договора коммерческой концессии

1. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.

Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.

2. Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.

Комментарий к статье 1028 Гражданского Кодекса РФ

1. Комментируемая статья предусматривает специальные требования к оформлению договорных отношений, соблюдение которых является обязательным.

Договор должен быть заключен в письменной форме (ст. 434 ГК). Наряду с этим он подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, ведущем реестр юридических лиц (ст. 51 ГК), где зарегистрирован правообладатель. Это общее правило. Если же правообладатель зарегистрирован за рубежом, то допускается регистрация договора по месту регистрации пользователя.

Читайте также:  Мебель для ванной комнаты на заказ — гарантия соответствия размерам

Приказом МНС РФ от 20.12.2002 N БГ-3-09/730 (БНА РФ, 2003, N 8) утвержден Порядок регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии). Договор коммерческой концессии (субконцессии) (изменение или прекращение договора) регистрируется в государственном реестре по месту регистрации юридического лица – соответственно правообладателя или пользователя.

Регистрация должна быть завершена в срок не более чем 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Регистрационные записи о договоре, его изменении или прекращении вносятся в Журнал учета регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии). Каждой записи в Журнале присваивается регистрационный номер.

2. Если по договору предоставляются права на использование товарных знаков, полезных моделей, изобретений, охраняемых соответственно свидетельством или патентом, то договор коммерческой концессии должен быть также зарегистрирован в патентном ведомстве.

В Правила Роспатента от 29.04.2003 N 64 с изм. от 11.12.2003 (БНА РФ, 2003, N 36; 2004, N 1), устанавливающие порядок регистрации договоров об уступке исключительных прав и предоставлении лицензий на их использование, включена специальная гл. V “Особенности регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)”. Имеются также специальные приложения N 11 и 12, в которых даны образцы заявлений о регистрации этих договоров и о регистрации изменений, касающихся зарегистрированных договоров.

3. Договор вносится в тот реестр, а если несколько объектов, то в те реестры, где регистрируется предоставление лицензий на использование соответствующих объектов.

Необходимость такой процедуры оформления рассматриваемых договорных отношений обусловлена особыми правилами гражданского оборота тех исключительных прав, которые возникают и охраняются в силу государственной регистрации, – товарных знаков, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов.

По сути, регистрацию договора коммерческой концессии в патентном ведомстве следует рассматривать в качестве оформления лицензий на использование объектов договора. В соответствии с патентным законодательством незарегистрированный лицензионный договор считается недействительным. Соответственно те же правила установлены для договоров коммерческой концессии.

4. Несоблюдение письменной формы, также как и требования о регистрации договора в патентном ведомстве, влечет его недействительность. Договор признается ничтожным, и наступают последствия, предусмотренные ст. 168 ГК.

5. Государственная регистрация в реестре предпринимателей практически является завершающей стадией оформления уже заключенного договора. Она важна для отношений сторон с третьими лицами. Вступая в хозяйственные связи с широким кругом потребителей, другими предпринимателями и т.п., стороны не смогут ссылаться на договор до его регистрации. Для самих же участников договор действует с момента его заключения, в изъятие из общих правил п. 3 ст. 433 ГК.

Форма и государственная регистрация договора коммерческой концессии

В соответствии с ГК РФ договор коммерческой концессии должен быть составлен в письменной форме, подписан сторонами и зарегистрирован в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. На наш взгляд, очень важно отметить, что в случае когда договор коммерческой концессии с участием западного правообладателя регулируется иностранным правом (что нередко встречается на практике), требования к форме сделки с участием российского контрагента (юридического лица или предпринимателя без образования юридического лица) устанавливаются в соответствии с российским законодательством на основании п. 2 ст. 1209 ГК РФ. Кроме того, в силу ст. 1192 ГК РФ определенные императивные нормы главы 54 ГК РФ не могут быть отменены выбором иностранного права См.: Фридман В. Франчайзинг: характер сложный неявно выраженный // ЭЖ-Юрист. 2004. № 32. С. 3..

Как известно, договор в письменной форме может быть заключен не только путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК). Следует согласиться с мнением В.В. Витрянского, что договор коммерческой концессии может быть заключен исключительно путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несмотря на отсутствие соответствующей нормы в гл. 54 ГК, использование иных способов заключения договоров исключается требованием об обязательной регистрации договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028 ГК). Очевидно, что на регистрацию может быть представлен лишь единый текст договора в форме документа, подписанного обеими сторонами, а не различного рода переписка между ними Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 3. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 143.. Таким образом, письменная форма договора коммерческой концессии подразумевает составление договора в виде единого документа, подписанного сторонами.

По общему правилу несоблюдение простой письменной формы сделки имеет то последствие, что лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства и, стало быть, не влечет недействительности самой сделки. И только в случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность (ст. 162 ГК). И здесь важно отметить, что в силу ч.1 ст.1028 ГК несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора коммерческой концессии. Причем договор будет считаться ничтожным. Согласно ст. 167 ГК такая сделка не порождает для сторон юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью (реституции). Такой договор считается недействительным с момента его заключения. Для судебного признания ничтожности такой сделки не требуется рассмотрения дела по существу в судебном заседании, достаточно констатации судьей факта отсутствия письменной формы сделки См: Панченко Т.М. Передача прав на объекты интеллектуальной собственности по договору коммерческой концессии // Аудиторские ведомости. 2007. № 3. С.12-13..

В силу ч. 2 ст. 1028 ГК, договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. В соответствии с Положением о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 16.06.2004 № 299 Постановление Правительства РФ от 16.06.2004 № 299 (ред. от 22.04.2005) «Об утверждении Положения о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам» // Собрание законодательства РФ. 2004. № 26. ст. 2668., федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в сфере правовой охраны и использования объектов интеллектуальной собственности, является Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам. Таким образом, с 1 января 2008 г. функции по регистрации договоров коммерческой концессии будут возложены на Федеральную службу по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам.

При несоблюдении требования государственной регистрации договор считается ничтожным. Напомним, что в прежней редакции п. 2 ст. 1028 ГК РФ хоть и содержалось наставление участникам концессии зарегистрировать договор в органе, осуществившем регистрацию юридического лица (т.е. в налоговом органе), серьезных негативных последствий это не влекло: просто стороны не могли ссылаться на незарегистрированный договор перед третьими лицами. Но к недействительности договора это не приводило. Исключение было предусмотрено лишь для объектов патентного права: договор концессии патентного объекта без регистрации в Роспатенте считался недействительным (ч. 4 п. 2 ст. 1028 ГК РФ в прежней редакции) См.: Зуйкова Л.П. Промышленная собственность предприятий на перекрестке законов. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации // Экономико-правовой бюллетень. 2007. № 4. С. 119.. Теперь же отсутствие регистрации в уполномоченном федеральном органе по интеллектуальной собственности (Роспатенте) во всех случаях приводит к ничтожности договора коммерческой концессии. Государственной регистрации подлежит и любое изменение договора концессии (п. 2 ст. 1036 ГК РФ в новой редакции).

Государственную регистрацию договора должен обеспечить правообладатель (п. 2 ст. 1031 ГК). Но если правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, регистрацию договора осуществляет орган, зарегистрировавший пользователя.

В настоящее время действует Порядок регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии), утвержденный Приказом Минфина России от 12.08.2005 № 105н Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2005. № 38.. Согласно п. 1.2 указанного Порядка договор коммерческой концессии (субконцессии) (изменение или прекращение договора) регистрируется территориальным органом Федеральная налоговая служба России (регистрирующим органом), осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. При регистрации договора коммерческой концессии в регистрирующий орган представляются документы согласно перечню, определенному п. 2.1 Порядка. В этот перечень входят в том числе и три экземпляра договора коммерческой концессии, подписанные сторонами.

Согласно п. 2.2 Порядка на представленных экземплярах договора коммерческой концессии проставляется надпись (штамп) с отметкой «зарегистрировано», который содержит следующие данные: наименование регистрирующего органа; регистрационный номер договора; дата регистрации договора; должность, Ф.И.О. и подпись уполномоченного лица налогового органа. Указанные сведения заверяются печатью регистрирующего органа.

Два экземпляра договора коммерческой концессии выдаются (направляются) уполномоченному лицу не позднее одного рабочего дня, следующего за днем регистрации договора коммерческой концессии, а третий хранится в регистрирующем органе (п. 2.3 Порядка). Выдача свидетельства о регистрации договора коммерческой концессии действующим законодательством РФ не предусмотрена.

В соответствии со статьями 1028, 1036, 1037 ГК регистрации подлежат: договор коммерческой концессии, изменение договора коммерческой концессии, прекращение договора коммерческой концессии, досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, расторжение договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока. В случае, когда по договору передаются права на объекты, охраняемые патентным законодательством, необходима также дополнительная регистрация договора коммерческой концессии в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков (абз. 4 п. 2 ст. 1028 ГК РФ). В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 19 сентября 1997 г. № 1203 «О Российском агентстве по патентам и товарным знакам и подведомственных ему организациях» Собрание законодательства РФ. 1997. № 39. ст. 4541. таким органом исполнительной власти являлось Российское агентство по патентам и товарным знакам (Роспатент).

Регистрация договора в патентном ведомстве РФ требуется и в случае передачи по договору товарного знака. Причем несоблюдение данных условий грозит признанием данного договора недействительным.

Законодательство, регулирующее отношения, возникающие в связи с правовой охраной и использованием объектов, охраняемых законодательством о товарных знаках, о топологиях интегральных микросхем, о программах для ЭВМ и базах данных, не относится к патентному. Получается, что если предметом договора коммерческой концессии являются фирменное наименование и товарный знак, то при заключении такого договора коммерческой концессии данное обстоятельство может послужить формальным поводом не производить регистрацию договора в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Однако Правила регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для ЭВМ и базу данных, утвержденными Приказом Роспатента от 29 апреля 2003 г. № 64 Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2003. № 36. устанавливают порядок регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности договоров коммерческой концессии (субконцессии) на использование товарных знаков, зарегистрированных в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ или охраняемых без регистрации в РФ в силу международных договоров, а также объектов, охраняемых в соответствии с патентным законодательством.

В соответствии с ГК РФ договор коммерческой концессии имеет силу для сторон с момента его заключения, а в отношениях с третьими лицами – с момента его государственной регистрации. Получается, что стороны, вступая в хозяйственные отношения с потребителем, не имеют права ссылаться на договор до его государственной регистрации, но для самих сторон договор действует с момента его заключения. Получается, что незарегистрированный договор все равно определенным образом связывает стороны. Пользователь, получив от правообладателя конфиденциальную информацию, не вправе уклониться от данного договора. Кроме того, сторона, необоснованно уклоняющаяся от государственной регистрации договора, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в регистрации.

Читайте также:  Как правильно использовать химические анкеры

Сведения о зарегистрированных договорах коммерческой концессии и зарегистрированных изменениях, внесенных в зарегистрированный договор коммерческой концессии, вносятся соответственно в Государственный реестр изобретений РФ, Государственный реестр полезных моделей РФ, Государственный реестр промышленных образцов РФ, Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания РФ.

Сложная процедура регистрации, установленная в отношении договоров коммерческой концессии вынуждает правообладателей заключать не один такой договор, а несколько лицензионных договоров на передачу объектов интеллектуальной собственности. Российские предприниматели используют такую схему из-за несовершенства действующего законодательства и сложностей, возникающих на практике в связи с его применением. Заключение нескольких лицензионных договоров вместо договора коммерческой концессии позволяет воспользоваться существующими налоговыми льготами. Зачастую, предприниматели, осуществляющие свою деятельность по франчайзинговой схеме, стараются избегать заключения договора коммерческой концессии, и вместо одного договора заключают несколько гражданско-правовых договоров (лицензионный, аренды, поставки, авторский договор и др.), чтобы воспользоваться существующими льготами в области налогообложения Соколов Г.А. О государственной регистрации договора коммерческой концессии // Законодательство. № 6. 2006. С. 79..

На наш взгляд, любое дополнительное требование к форме договоров приводит к осложнению и замедлению процедуры заключения договора и, как правило, вызывает дополнительные расходы. Что на практике приводит к заключению нескольких договоров (лицензионный, аренды, поставки, и др.), а не договора коммерческой концессии. Следует упростить порядок регистрации, установленный в отношении договоров коммерческой концессии. С этой целью предлагается ограничиться регистрацией договора коммерческой концессии по месту нахождения пользователя исключительных прав. Это позволит сделать более доступной информацию о договоре для потребителей производимых или реализуемых в соответствии с этим договором товаров, работ и услуг и иных третьих лиц.

Таким образом, отличительной особенностью договора коммерческой концессии является его двойная государственная регистрация. Юридические последствия несоблюдения требования о регистрации договора не всегда совпадают с правовыми последствиями несоблюдения письменной формы. Отсутствие регистрации договора в органе, осуществившем регистрацию правообладателя, не влечет за собой его недействительность, а только лишает стороны права ссылаться на него в отношениях с третьими лицами. Это значит, что права и обязанности у сторон возникают с момента подписания договора. Что касается предпринимательской деятельности с использованием чужих прав на фирменное наименование, то пользователь может вести ее лишь с момента регистрации договора Комментарий к ГК РФ. Части второй / Под ред. Т.Е. Абовой и АЛО. Кабалкина. М. «Юрайт», 2002. С. 856.. В то же время, если в комплекс исключительных прав, передаваемых по договору, входят исключительные права, охраняемые патентом, то отсутствие регистрации в Роспатенте влечет ничтожность договора в целом, а не только в части передачи этих прав.

§ б. Форма и государственная регистрация договора

Количество экземпляров договора, составленного путем подписания одного документа обеими сторонами, должно быть не менее количества его участников, а в необходимых случаях стороны могут согласиться на подписание большего количества экземпляров, например для целей регистрации, предоставления в налоговые, судебные органы или хранения дополнительных экземпляров для безопасности в банковском сейфе. Все экземпляры договора, подписанного сторонами, имеют одинаковую юридическую силу. В силу правила ст. 452 ГК РФ, изменение и расторжение договора должны иметь ту же форму, в которой он был заключен. Однако и способ выражения воли при письменной форме (путем составления одного документа, обмена документами, молчанием или конклюдентными действиями) при этом играет важную роль, особенно в нашем случае. Поскольку все изменения договора, так же как и его расторжение, подлежат государственной регистрации, то они должны быть совершены путем составления одного документа. Исключение составляют случаи, когда изменение или расторжение договора допускаются в одностороннем порядке и совершаются в форме односторонней сделки или производятся на основании судебного решения.

Помимо требования обязательной письменной формы договора коммерческой концессии ст. 1028 ГК предусматривает его обязательную государственную регистрацию. Действительно, логика указывает на то, что если возникновение права закон связывает с фактом государственной регистрации объекта или субъекта этих прав, то дальнейшая юридическая судьба этого права — предоставление во временное пользование или бесповоротная передача (уступка) также требуют государственной регистрации. Это объясняется целями, которым служит государственная регистрация в гражданском обороте, – достоверность и публичность факта совершения сделки

Иными словами, факт государственной регистрации является свидетельством (доказательством) самой высокой юридической силы собственно факта заключения договора и его условий, а также дает право заинтересованным лицам получить в регистрирующем органе информацию о том, кому и в каком объеме предоставлены или переданы права по договору. Государственная регистрация сделки, которая определяет изменения в юридической судьбе зарегистрированного объекта и (или) прав на него, осуществляется тем же органом государственной власти, который произвел его первоначальную регистрацию или регистрацию объекта, вследствие которой на него возникают исключительные права. Поскольку объекты исключительных прав, предоставляемых по договору коммерческой концессии, неоднородны, то изначально они регистрируются различными государственными органами.

В настоящее время регистрация юридических лиц осуществляется федеральным органом исполнительной власти по налогам и сборам (Министерством РФ по налогам и сборам). Именно оно регистрирует договоры коммерческой концессии. В то же время права на товарный знак, знак обслуживания, такие объекты, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы возникают с момента их государственной регистрации другим государственным органом — федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатентом)127. Поэтому движение прав на эти объекты должно отражаться путем регистрации договора также и в этом ведомстве. Таким образом, договор требует как минимум двойной регистрации, т.е одновременной регистрации в двух различных органах государственной власти.

Согласно п. 2 ст. 1031 ГК, обязанность обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии возлагается на правообладателя Это значит, что он должен совершить все необходимые действия по такой регистрации, а также взять на себя расходы, связанные с нею. Однако, в силу диспозитивности нормы, стороны в договоре могут предусмотреть иное. В частности, обязанность зарегистрировать договор во всех ведомствах может быть возложена на пользователя либо стороны могут разделить между собой обязанности по регистрации в различных ведомствах, либо производить регистрацию совместно. Единственно, что невозможно в силу общего правила диспозиции, это исключить действие данной нормы к отношениям сторон. Также можно иначе регулировать отношения, связанные с отнесением расходов по регистрации на одного из участников договора или на обоих в различных пропорциях. В любом случае эти расходы должны учитываться как накладные при определении цены сделки в целом.

Отношения, связанные с государственной регистрацией договора коммерческой концессии, имеют административный характер и регулируются специальными правилами. Это, во-первых, Порядок регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии), утвержденный Приказом Министерства РФ по налогам и сборам128 (далее – Порядок регистрации), и, во-вторых, Правила регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передачи исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных, утвержденные Роспатентом129 (далее — Правила регистрации). Эти правила, как следует из их названия, рассчитаны на регистрацию договоров о передаче исключительных прав или их предоставлении во временное пользование, в том числе лицензионных договоров, по поводу различных объектов интеллектуальной собственности. Однако не включенный в заголовок документа договор коммерческой концессии нашел отражение в его тексте, ему посвящена глава V Правил, названная «Особенности регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)». Эти документы регулируют также отношения по регистрации изменений, прекращения, досрочного расторжения договора или расторжения договора коммерческой концессии, заключенного на неопределенный срок.

Представляется, что будет не лишним более подробно осветить процедуру регистрации договора коммерческой концессии, поскольку порядок такой регистрации был разработан совсем недавно. Хотелось бы лишний раз подчеркнуть для предпринимателей, перед которыми встанет задача провести регистрацию такого договора, что в отличие от гражданских правоотношений, при регулировании которых законодатель опирается на принцип свободы договора, т.е. свободу сторон в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих законодательству условий договора, административные отношения такой свободы не допускают. Таким образом, требования регистрирующего органа являются обязательными, и их перечень имеет исчерпывающий характер и отражается в нормативных актах. Иными словами, должностные лица не вправе требовать более того, на что указывается в административно-правовых актах.

Сравнение двух актов — Порядка регистрации и Правил регистрации дает основание сделать вывод о том, что некоторые требования, содержащиеся в них, совпадают, а некоторые — разнятся. Различными являются также структура этих источников правового регулирования и способ систематизации норм. Так, Правила регистрации, рассчитанные на регистрацию договоров по поводу различных объектов исключительных прав, а также — различной правовой природы, содержат общие положения, которые применяются к регистрации любого договора, и разделы (главы), включающие специальные нормы, учитывающие особенности этих договоров. Правила регистрации, предметом регулирования которых являются только договоры коммерческой концессии, не содержат деления на общие и специальные нормы путем выделения в отдельный раздел общих положений.

Регистрацию договора на основании Порядка регистрации осуществляет тот территориальный орган МНС России, который осуществил регистрацию юридического лица, выступающего по договору в качестве правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица в иностранном государстве, регистрация осуществляется регистрирующим органом, осуществившим регистрацию юридического лица, являющегося пользователем.

Различается процедура регистрации. Регистрация договора в Патентном ведомстве предполагает следующие пять этапов: •

обращение в регистрирующий орган; •

проверка договора в целях установления его соответствия положениям законодательства РФ, регулирующего отношения в сфере интеллектуальной собственности; •

внесение сведений о зарегистрированных договорах соответственно в Государственные реестры;

® публикация сведений о зарегистрированных договорах коммерческой концессии.

Процедура регистрации договора в государственном налоговом органе включает в себя только два этапа:

« обращение в регистрирующий орган;

Проверка договора и публикация сведений не осуществляются. Отличается не только процедура регистрации, но и содержание совпадающих этапов. Так, обращение в регистрирующий орган представляет собой подачу заявки. Заявка на регистрацию должна включать в себя различный набор документов. Согласно Порядку регистрации, в регистрирующий орган должны быть представлены:

в заявление о регистрации договора коммерческой концессии, подписанное заявителем; •

документ, подтверждающий полномочия заявителя на совершение действий, связанных с регистрацией договора коммерческой концессии; •

копия документа, подтверждающего статус каждой из сторон договора коммерческой концессии в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя; •

три экземпляра договора коммерческой концессии, которые должны быть прошиты, листы пронумерованы, в них не должно быть подчисток, приписок, зачеркнутых слов или иных неоговоренных исправлений; •

два экземпляра описи представленных документов.

Согласно же Правилам регистрации заявка включает в себя:

® зявление, составленное согласно образцу, содержащемуся в Приложении к Правилам регистрации; •

При установлении соответствия предоставленного на регистрацию договора положениям законодательства в области интеллектуальной собственности регистрирующий орган проверяет наличие в договоре положений, относящихся к определению сторон договора, предмету договора (номер патента, свидетельства на товарный знак или номер международной регистрации и т.д., в отношении которых заключен договор), объему предоставляемых исключительных прав (в частности, установлены ли минимальный и (или) максимальный объем использования, территория использования исключительных прав применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности и срок действия договора, если договор заключен на срок). Кроме того, проверяется наличие в договоре обязательного условия о том, что пользователь обязан обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ и услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем, а также о том, что правообладатель будет контролировать выполнение этого условия Устанавливается также, содержит ли договор коммерческой концессии право пользователя разрешать другим лицам использовать объекты, охраняемые в соответствии с патентным законодательством, или охраняемые в РФ товарные знаки, на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре.

Читайте также:  Минимойка высокого давления и как её выбрать

Порядок регистрации не предусматривает отдельной процедуры проверки содержания договора, однако, в нем указывается, что при осуществлении его регистрации необходимо иметь в виду, что предметом договора является комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю (в том числе право на фирменное наименование и/или коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие, предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д.), а сторонами по договору могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей

Собственно регистрация осуществляется регистрирующим органом путем проставления на представленных договорах коммерческой концессии специальной надписи (штампа). При этом два экземпляра возвращаются заявителю, а третий хранится в регистрирующем органе. Согласно Порядку регистрации, этим процедура регистрации не исчерпывается, поскольку она осуществляется посредством внесения записи о договоре в специальный журнал Регистрация в территориальных органах МНС России осуществляется в срок, не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган Внесение записей о зарегистрированных договорах таким образом не является самостоятельным этапом в процедуре регистрации договора в органах МНС в отличие от его регистрации в Роспатенте. Правила регистрации Роспатента включают в качестве отдельного этапа внесение сведений о зарегистрированных договорах коммерческой концессии и зарегистрированных изменениях, внесенных в зарегистрированный договор коммерческой концессии, соответственно в: •

Государственный реестр изобретений Российской Федерации; •

Государственный реестр полезных моделей Российской Федерации; « Государственный реестр промышленных образцов Российской

Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации.

В целях регистрации договоров коммерческой концессии органы МНС обязаны вести журнал учета регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии), который ведется на бумажном носителе по форме согласно Приложению к Порядку регистрации. В этом журнале указываются порядковый номер, вид зарегистрированного документа (договор коммерческой концессии (субконцессии), изменение соответствующего договора, соглашение о расторжении или акт судебного органа о его изменении или расторжении), дата и номер регистрации, сведения о заявителе, включая указание на документ, подтверждающий его полномочия, а также сведения о выдаче и получении зарегистрированных документов.

Внесение сведений о зарегистрированных договорах коммерческой концессии в реестры и журналы осуществляется также в целях их хранения регистрирующими органами. Однако единого документа хранения сведений о регистрации этих договоров не ведется. Журналы ведутся территориальными органами МНС и в Порядке регистрации не предусматривается их централизованного ведения. Что касается записей в Реестрах Роспатента, то они предусматривают централизованное хранение информации о регистрации прав по отдельным объектам интеллектуальной собственности, а не самого договора.

В то же время сведения о заключенных договорах, их изменении или расторжении публикуются в соответствующем официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности, что обеспечивает их максимальную публичность, т.е. доступ к информации об этом неограниченному кругу лиц. Публикации подлежат следующие сведения: •

дата и номер регистрации договора; •

определение сторон договора; •

объем передаваемых прав. Отличительной особенностью договора коммерческой концессии является его двойная государственная регистрация, можно сказать, действует правило «двух окон» При этом важно иметь в виду, что последствия несоблюдения требований закона к форме договора или к его государственной регистрации имеют неодинаковые правовые последствия. Так, несоблюдение письменной формы путем подписания сторонами одного документа влечет абсолютную недействительность договора — ничтожность. Отсутствие же регистрации договора не влечет его ничтожности, а только лишает стороны права ссылаться на него в отношениях с третьими лицами. Иными словами, нельзя доказать, что товар, который пользователь предлагает третьим лицам или передает им по заключенным с ними договорам, не обладает признаками контрафакции. Таким образом, вести предпринимательскую деятельность на основе прав, полученных по договору коммерческой концессии, невозможно. Однако отношения между сторонами договора коммерческой концессии возникают с момента придания договору требуемой формы. Иными словами, правообладатель уже должен исполнять свои обязанности по предоставлению этих прав и т.н инструктированию сотрудников пользователя, а пользователь обязан исполнять указания правообладателя в отношении оформления помещений итд.

Изменения договора, его расторжение должны быть произведены с соблюдением тех же требований к форме и государственной регистрации. В то же время не любое изменение требует государственной регистрации договора. Например, если естественным путем, в силу истечения срока действия патента, прекращается право на охраняемые им объекты, и они приобретают режим общественного достояния (свободного и безвозмездного использования любым субъектом), то такие изменения не требуют государственной регистрации. Формальности, связанные с прекращением действия патента, осуществляются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Рассказываю, как зарегистрировать договор коммерческой концессии

Отношения между франчайзером и франчайзи регулируются договором коммерческой концессии. Причём от данного соглашения зависят не только отношения, возникающие между обеими сторонами, но и между ними и третьими лицами. Поэтому к форме и регистрации договора коммерческой концессии нужно отнестись максимально внимательно. Достаточно упустить пару нюансов, чтобы у вас начались проблемы.

Что такое договор коммерческой концессии? Об этом можно узнать в специально посвящённой данному вопросу статье.

Основная информация по регистрации договора коммерческой концессии

Статья 1028 ГК РФ предусматривает для договора франчайзинга простую письменную форму. До 2014 года также обязательно нужно было регистрировать соглашение, в противном случае оно признавалось ничтожным. Однако теперь под регистрацией договора коммерческой концессии в Роспатенте в первую очередь понимают передачу прав на результаты интеллектуальной деятельности.

То есть без прохождения данной процедуры договор не будет ничтожным. Однако без регистрации:

  • не получится ссылаться на данное соглашение при выстраивании отношений с третьими лицами;
  • нельзя учитывать суммы, выплаченные по такому договору, для уменьшения налога на прибыль или НДФЛ;
  • правообладатель (франчайзер) может подать на вторую сторону (франчайзи) иск в суд о возмещении убытков, причинённых незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности.

Одним словом, регистрация договора франчайзинга нужна и важна. Поэтому в ней стоит разобраться, причём во всех деталях.

Кто регистрирует договор: франчайзер или франчайзи

Согласно статье 1031 ГК РФ обязанность по регистрации договора коммерческой концессии лежит на правообладателе. Однако в тексте самого соглашения никто не мешает переложить её на вторую сторону, то есть на франчайзи. Учтите, что под обязанностью по регистрации в первую очередь подразумевается бремя по расходам на государственную пошлину. Так что к этому пункту стоит отнестись внимательно.

В регистрации не должны отказать, даже если документы подаст пользователь тогда, когда по тексту соглашения это отдельно не оговаривается. Или же если документы предъявит правообладатель вопреки тому, что в контракте обязанность по регистрации переложена на пользователя.

Что ещё необходимо регистрировать

Учтите, что в первую очередь регистрируется не договор коммерческой концессии, а все действия с результатами интеллектуальной деятельности. Поэтому подавать документы в Роспатент придётся также в следующих случаях:

  • изменение соглашения;
  • внесение дополнений;
  • расторжение контракта.

Все эти манипуляции так или иначе затрагивают результаты интеллектуальной деятельности. Следовательно, их необходимо регистрировать в Роспатенте.

Если вам нужна помощь в разработке договора франчайзинга – обратитесь ко мне, у меня большой практический опыт в этой сфере, буду рад помочь!

Какие документы нужны для регистрации договора

Нюансы регистрации договора франчайзинга в Роспатенте зависят от того, подписано ли соответствующее заявление обеими сторонами или только одной. Это непосредственно влияет на список предъявляемых документов. Итак, в первом случае достаточно предоставить только заявление. В нём должно быть указано следующее:

  • вид договора;
  • данные о сторонах;
  • сведения о предмете (то есть об исключительных правах, которые передаются);
  • срок и территория действия соглашения;
  • пункт по поводу субконцессии.

Если же заявление подписано только одной стороной, то документов потребуется больше. Нужно будет предоставить:

  • уведомление по поводу распоряжения правами на результаты интеллектуальной деятельности, подписанное обеими сторонами;
  • непосредственно договор концессии;
  • выписку из договора концессии, удостоверенную нотариусом.

Если пакет документов подаёт представитель, ему также нужно будет приложить доверенность. Однако патентным поверенным она не требуется.

Пошаговый план регистрации договора коммерческой концессии

Очень важно соблюдать порядок регистрации договора коммерческой концессии. Это поможет не запутаться.

1. Оплата государственной пошлины

В первую очередь необходимо разобраться с государственной пошлиной. В 2019 году она составляет 14800 рублей, то есть 3300 за сам факт регистрации и 11500 рублей взимается за товарный знак. Плюс за каждый объект дополнительно надо будет заплатить ещё 3300 рублей. Госпошлина за регистрацию договора коммерческой концессии устанавливается согласно Положению о патентных и иных пошлинах от 3 сентября 2017 года с изменениями.

Учтите, что предъявлять отдельно квитанцию об уплате госпошлины, как видите, не требуется. Достаточно просто указать соответствующие данные в самом заявлении. И ещё: Роспатент берёт пошлину за рассмотрение заявления о регистрации, а не за сам факт регистрации. Это значит, что в случае отрицательного ответа деньги вам не вернут.

2. Подача заявления и документов

Подавать документы и заявление можно как в бумажном виде, так и в электронном. Главное, чтобы они в любом случае были надлежащим образом заверены. Обратите внимание на то, что у Роспатента нет территориальных отделений. То есть обращаться вы будете напрямую в сам орган вне зависимости от того, где именно вы находитесь.

При подаче заявлений и документов важно учесть:

  • заявление обязательно составляется на русском языке, другие документы могут быть оформлены и на иностранном, но в таком случае к ним должен идти перевод;
  • прилагаться должны документы исключительно в оригинале или в виде нотариально заверенных копий;
  • пометки, исправления и прочее не допускаются;
  • если документ оформлен на нескольких страницах, то он должен быть сшит и пронумерован;
  • никаких инициалов и сокращений быть не должно, то есть всё указывается полностью.

Перечисленное может показаться мелочами. Но из-за неверного оформления документов вы рискуете потерять время и деньги на пошлину.

3. Рассмотрение заявления

Роспатент обязан принять то или иное решение (то есть зарегистрировать или отклонить) в течение 45 дней. Однако учтите, что данный срок отсчитывается не с момента первой подачи документов, а с момента внесения всех исправлений. А в процессе вполне может возникнуть необходимость предоставить уточнения. В таком случае Роспатент обычно делает запрос. И в интересах сторон оперативно на него ответить, так как иначе возрастает вероятность отказа.

4. Проверка регистрации договора

После регистрации заявителю приходят подтверждающие это документы. Однако проверить сам факт можно и через сайт ФИПС, на котором действует бесплатная поисковая система. Там всё разделено на соответствующие группы. И вот по ним и можно ориентироваться.

Регистрация договора франчайзинга в Роспатенте – это достаточно сложный для непосвящённых людей процесс. Поэтому если вы опасаетесь запутаться или же боитесь трудностей, стоит доверить саму процедуру профессионалам.

Образец договора франчайзинга

Ниже вы сможете ознакомиться с образцом документа.

Напишите мне на почту, заполнив форму ниже, и я помогу разобраться в проблеме! Либо воспользуйтесь одним из следующих контактов:

Попробуй бесплатно CRM для управления франчайзинговой сетью BuroBase – все в одном месте:

  • управляй своими франчайзи;
  • обучай команду внутри площадки;
  • планируй мероприятия;
  • следи за оплатой роялти.

Попробовать бесплатно

Ссылка на основную публикацию